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汽車指導(dǎo)價(jià)被多數(shù)經(jīng)銷商執(zhí)行或?qū)⒄J(rèn)定為壟斷

發(fā)布日期：2016-03-26 　發(fā)布者：會(huì)員 　PV：1145 　字體：大 中 小

　據(jù)發(fā)改委官網(wǎng)消息，國家發(fā)展改革委會(huì)同有關(guān)部門研究起草了《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》(征求意見稿)，現(xiàn)面向社會(huì)公開征求意見。

　　《意見》對(duì)汽車和汽車廠商、經(jīng)銷市場(chǎng)、售后市場(chǎng)等做出概念界定，并明確了壟斷協(xié)議的禁止與豁免。

　　《意見》稱，汽車供應(yīng)商對(duì)經(jīng)銷商和維修商設(shè)置轉(zhuǎn)售汽車與汽車售后配件及用品的建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)，以及對(duì)經(jīng)銷商和維修商設(shè)置售后服務(wù)工時(shí)費(fèi)的建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)通常具有效率效果。如果由于協(xié)議一方的壓力或激勵(lì)，建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)被多數(shù)或全部經(jīng)銷商所執(zhí)行，在實(shí)質(zhì)效果上等同于固定轉(zhuǎn)售價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)時(shí)，根據(jù)個(gè)案具體情形，該等行為有可能被認(rèn)定為固定轉(zhuǎn)售價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)。

　　發(fā)改委表示，此次公開征求意見的時(shí)間為2016年3月23日至2016年4月12日。有關(guān)單位和社會(huì)各界人士可以登陸國家發(fā)展改革委門戶網(wǎng)站(http://www.ndrc.gov.cn)價(jià)監(jiān)局子站(http://jjs.ndrc.gov.cn/)“反壟斷”欄目，點(diǎn)擊“《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》(征求意見稿)公開征求意見”，對(duì)《指南》提出意見建議，并將意見發(fā)送到國家發(fā)展改革委(價(jià)監(jiān)局)。

　　發(fā)改委同時(shí)公布了反饋渠道，其中地址：北京市西城區(qū)月壇南街38號(hào)，國家發(fā)展改革委價(jià)監(jiān)局，郵編：100824。電子郵箱：wudm@ndrc.gov.cn。

　　附：：《關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南》(征求意見稿)

　　國家發(fā)展改革委價(jià)監(jiān)局

　　2016年3月23日

　　國務(wù)院反壟斷委員會(huì)

　　關(guān)于汽車業(yè)的反壟斷指南

　　(征求意見稿)

　　(2016年3月)

　　一、總則

　　汽車業(yè)是國民經(jīng)濟(jì)的重要支柱產(chǎn)業(yè)，在促進(jìn)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、技術(shù)創(chuàng)新、就業(yè)與社會(huì)發(fā)展等方面發(fā)揮著重要作用。為預(yù)防和制止汽車業(yè)壟斷行為，降低行政執(zhí)法和經(jīng)營者合規(guī)成本，推進(jìn)科學(xué)、有效的反壟斷監(jiān)管，保護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會(huì)公共利益，促進(jìn)汽車業(yè)健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》(以下簡(jiǎn)稱《反壟斷法》)，制定本指南。

　　(一)概念界定

　　1.汽車，是指由動(dòng)力驅(qū)動(dòng)或牽引，具有四個(gè)或四個(gè)以上車輪的非軌道承載的車輛，用于載運(yùn)人員和(或)貨物、牽引載運(yùn)人員和(或)貨物的車輛、特殊用途，分為乘用車和商用車兩大類。乘用車和商用車的進(jìn)一步分類，參見國家相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)(GB/T3730.1-2001《汽車和掛車類型的術(shù)語和定義》)。

　　2.新能源汽車，是指采用新型動(dòng)力系統(tǒng)，完全或主要依靠新型能源驅(qū)動(dòng)的汽車，主要包括純電動(dòng)汽車、插電式混合動(dòng)力汽車及燃料電池汽車。

　　3.二手車，是指從辦理完注冊(cè)登記手續(xù)到達(dá)到國家強(qiáng)制報(bào)廢標(biāo)準(zhǔn)之前進(jìn)行交易并轉(zhuǎn)移所有權(quán)的汽車。

　　4.汽車供應(yīng)商，是指提供汽車、售后配件及用品的經(jīng)營者，包括：

　　(1)汽車制造商；

　　(2)汽車制造商設(shè)立或授權(quán)的汽車總經(jīng)銷商；

　　(3)從事汽車批售業(yè)務(wù)的汽車進(jìn)口商。

　　5.配件供應(yīng)商，是指生產(chǎn)或提供汽車初裝零部件和售后配件的經(jīng)營者。

　　6.汽車經(jīng)銷商，是指獨(dú)立于汽車供應(yīng)商而從事汽車經(jīng)銷與服務(wù)的經(jīng)營者。在實(shí)務(wù)中，汽車經(jīng)銷商可以同時(shí)承擔(dān)汽車維修商的角色，但汽車銷售和售后服務(wù)環(huán)節(jié)也可以相互分離。

　　7.汽車維修商，是指提供汽車維修和保養(yǎng)服務(wù)的經(jīng)營者。

　　8.最終用戶，就汽車而言，是指汽車所有人(以機(jī)動(dòng)車登記證書載明為準(zhǔn))和其他對(duì)汽車擁有合法使用權(quán)的人(如汽車承租人)。就汽車售后配件及用品而言，包括：(1)購買該等產(chǎn)品的機(jī)動(dòng)車所有人和其他對(duì)汽車擁有合法使用權(quán)的人；(2)將該等產(chǎn)品用于維修而非轉(zhuǎn)售目的的維修商。

　　9.汽車配件，按用途、品牌、供應(yīng)渠道與質(zhì)量等標(biāo)準(zhǔn)分類，包括初裝零部件、雙標(biāo)件、售后配件、原廠配件、同質(zhì)配件等。

　　(1)初裝零部件，是指用于生產(chǎn)組裝新車的零部件。

　　(2)雙標(biāo)件，是指同時(shí)標(biāo)有汽車制造商和配件制造商商標(biāo)、標(biāo)識(shí)和零件代碼的初裝零部件和售后配件。

　　(3)售后配件，是指安裝于汽車、用來替換該汽車初裝零部件的產(chǎn)品，包括汽車所必需的潤(rùn)滑劑，但不包括燃料。

　　(4)原廠配件，是指汽車供應(yīng)商或者汽車供應(yīng)商指定的第三方所提供的，使用汽車供應(yīng)商品牌或汽車供應(yīng)商指定品牌，按照汽車初裝零部件規(guī)格和產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)制造的售后配件。

　　(5)同質(zhì)配件，又稱質(zhì)量相當(dāng)配件，是指獲得相關(guān)認(rèn)證、質(zhì)量不低于汽車初裝零部件的售后配件，但不包括原廠配件。

　　10.維修技術(shù)信息，是指汽車在使用過程中，為維持或恢復(fù)汽車出廠時(shí)的技術(shù)狀況和工作能力，延長(zhǎng)汽車使用壽命，確保汽車符合安全、環(huán)保使用要求所進(jìn)行的汽車診斷、檢測(cè)與維修作業(yè)必需的技術(shù)信息資料的總稱。

　　(二)相關(guān)市場(chǎng)界定

　　汽車業(yè)產(chǎn)業(yè)鏈長(zhǎng)，上中下游業(yè)務(wù)類型多樣，界定相關(guān)商品市場(chǎng)和地域市場(chǎng)遵循《反壟斷法》和《國務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》確定的一般原則和方法，同時(shí)考慮汽車業(yè)的特點(diǎn)以及個(gè)案具體情形。

　　汽車業(yè)相關(guān)市場(chǎng)界定的基本依據(jù)是替代性分析，在個(gè)案中，首先考察需求替代，其次考察供給替代。比如，汽車經(jīng)銷由批發(fā)和零售兩個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成，批發(fā)由汽車供應(yīng)商面向經(jīng)銷商，零售由經(jīng)銷商面向最終用戶。根據(jù)個(gè)案具體情形，可能需要將汽車批發(fā)和零售分別界定為細(xì)分的相關(guān)市場(chǎng)；汽車經(jīng)銷市場(chǎng)還可以從供給替代和需求替代的角度進(jìn)一步細(xì)分。

　　汽車售后市場(chǎng)可以進(jìn)一步細(xì)分為售后配件經(jīng)銷市場(chǎng)和售后維修保養(yǎng)市場(chǎng)。在汽車售后市場(chǎng)，特定品牌、車型的汽車售后維修保養(yǎng)服務(wù)要求采用適用于該品牌及車型的售后配件，基于特定品牌及車型的維修技術(shù)信息而完成。從需求替代和供給替代的角度考察，汽車售后市場(chǎng)的兼容性和鎖定效應(yīng)客觀存在，汽車品牌因而成為界定汽車售后市場(chǎng)時(shí)需要考慮的一個(gè)重要相關(guān)因素。

　　二、壟斷協(xié)議

　　(一)壟斷協(xié)議的禁止與豁免

　　1.《反壟斷法》的基本規(guī)定

　　《反壟斷法》第十三條禁止橫向壟斷協(xié)議，第十四條禁止縱向壟斷協(xié)議，第十五條規(guī)定了壟斷協(xié)議的豁免情形和條件。根據(jù)《反壟斷法》第十五條，經(jīng)營者主張其協(xié)議不適用《反壟斷法》第十三條或第十四條，首先需要證明其協(xié)議屬于第十五條列出的情形之一。其次，除“為保障對(duì)外貿(mào)易和對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的”和“法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形”這兩種情形以外，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明其協(xié)議不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益。

　　為證明其協(xié)議不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，經(jīng)營者可以評(píng)估其在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)力量。評(píng)估經(jīng)營者的市場(chǎng)力量，可以參考《反壟斷法》第十八條所列舉的各項(xiàng)因素。評(píng)估一項(xiàng)協(xié)議是否能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益，可以從價(jià)格降低、質(zhì)量提高、技術(shù)創(chuàng)新、技術(shù)升級(jí)、產(chǎn)品和服務(wù)的更多選擇等角度加以考察。

　　經(jīng)營者適用《反壟斷法》第十五條主張壟斷協(xié)議豁免的具體程序，由國務(wù)院反壟斷委員會(huì)相關(guān)指南另行規(guī)定。

　　2.推定豁免

　　為降低行政執(zhí)法成本和經(jīng)營者合規(guī)成本，本指南列出了不具有市場(chǎng)顯著力量的經(jīng)營者設(shè)置的地域限制和客戶限制的若干情形，可以推定適用《反壟斷法》第十五條的規(guī)定。執(zhí)法實(shí)踐和理論研究證明，該等情形通常能夠提高經(jīng)銷服務(wù)質(zhì)量、增進(jìn)經(jīng)銷效率、增強(qiáng)中小經(jīng)銷商經(jīng)營效率和競(jìng)爭(zhēng)力，一般不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益，因而符合《反壟斷法》第十五條規(guī)定的條件。

　　評(píng)估經(jīng)營者是否具有顯著的市場(chǎng)力量，設(shè)置一個(gè)固定的市場(chǎng)份額標(biāo)準(zhǔn)并不必然具有合理性、科學(xué)性與可操作性。但是，以縱向協(xié)議的競(jìng)爭(zhēng)評(píng)估為例，執(zhí)法實(shí)踐和理論研究表明，在相關(guān)市場(chǎng)上占有25%—30%以下市場(chǎng)份額的經(jīng)營者有可能被認(rèn)定為不具有顯著市場(chǎng)力量。

　　但是，根據(jù)個(gè)案具體情形，如果有證據(jù)能夠證明經(jīng)營者的行為不符合《反壟斷法》第十五條的規(guī)定，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)仍然可以對(duì)相關(guān)行為適用《反壟斷法》第十四條。

　　3.個(gè)案豁免

　　除本指南列出的可以推定適用《反壟斷法》第十五條的情形之外，經(jīng)營者如主張其協(xié)議可以適用《反壟斷法》第十五條，需要根據(jù)個(gè)案具體情形證明其協(xié)議符合《反壟斷法》第十五條的法定條件，判斷其協(xié)議能否被個(gè)案豁免。

　　(二)汽車業(yè)橫向壟斷協(xié)議

　　1.某些類型的橫向協(xié)議，如研究與開發(fā)協(xié)議、專業(yè)化協(xié)議、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)化協(xié)議、聯(lián)合生產(chǎn)協(xié)議、聯(lián)合采購協(xié)議等，通常能夠增進(jìn)效率和促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)，有利于增加消費(fèi)者福利。比如新能源汽車研發(fā)與生產(chǎn)過程中的橫向合作協(xié)議，可以使競(jìng)爭(zhēng)者分擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)、提高效率、促進(jìn)社會(huì)公共利益。因此，達(dá)成前述能夠增進(jìn)效率和促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)的橫向協(xié)議的汽車業(yè)經(jīng)營者，可以根據(jù)《反壟斷法》第十五條證明其協(xié)議不適用《反壟斷法》第十三條的規(guī)定。

　　2.關(guān)于橫向壟斷協(xié)議的競(jìng)爭(zhēng)分析，汽車業(yè)與其他行業(yè)并無顯著差別，因此本指南不再對(duì)其進(jìn)一步細(xì)化。關(guān)于汽車業(yè)橫向壟斷協(xié)議的反壟斷規(guī)制，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)《反壟斷法》《反價(jià)格壟斷規(guī)定》《工商行政執(zhí)法機(jī)關(guān)禁止壟斷協(xié)議行為的規(guī)定》等法律法規(guī)依法處理。

　　(三)汽車業(yè)縱向壟斷協(xié)議

　　1.協(xié)議的形式、相似協(xié)議的累積效果

　　在實(shí)務(wù)中，縱向協(xié)議可以表現(xiàn)為直接限制，比如合同條款規(guī)定經(jīng)銷商的轉(zhuǎn)售價(jià)格；也可以表現(xiàn)為間接限制，比如固定經(jīng)銷商的利潤(rùn)率和折扣水平，通過實(shí)施價(jià)格監(jiān)測(cè)對(duì)不遵守建議價(jià)的經(jīng)銷商取消返利、拒絕供貨或提前解除授權(quán)協(xié)議。

　　在中國汽車市場(chǎng)上，縱向協(xié)議主要體現(xiàn)為經(jīng)銷商協(xié)議，也可能通過商務(wù)政策、通函、資訊、通知等形式達(dá)成。反壟斷法關(guān)注行為的效果而非形式，評(píng)估壟斷行為的關(guān)鍵是行為實(shí)際產(chǎn)生的限制競(jìng)爭(zhēng)效果。根據(jù)其競(jìng)爭(zhēng)效果，商務(wù)政策等形式上的單方行為有可能被認(rèn)定為構(gòu)成《反壟斷法》所規(guī)制的縱向壟斷協(xié)議。

　　通常情形下，單個(gè)經(jīng)營者實(shí)施縱向協(xié)議會(huì)限制品牌內(nèi)競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者利益。特別是，當(dāng)相關(guān)市場(chǎng)上多數(shù)甚至全部經(jīng)營者均采用相似縱向協(xié)議，協(xié)議中的各類縱向限制形成網(wǎng)絡(luò)，全面覆蓋相關(guān)市場(chǎng)，品牌間競(jìng)爭(zhēng)的約束力將被明顯削弱。相似縱向協(xié)議導(dǎo)致的累積效果能夠顯著限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，使相關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)在競(jìng)爭(zhēng)水平之上定價(jià)，最終導(dǎo)致消費(fèi)者福利損失。

　　2.固定轉(zhuǎn)售價(jià)和限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)

　　《反壟斷法》第十四條明確禁止限制競(jìng)爭(zhēng)效果非常明顯的固定轉(zhuǎn)售價(jià)和限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)。縱向價(jià)格限制的負(fù)面效應(yīng)主要表現(xiàn)在維持高價(jià)、促進(jìn)橫向與縱向共謀、削弱品牌間競(jìng)爭(zhēng)和品牌內(nèi)競(jìng)爭(zhēng)、排斥競(jìng)爭(zhēng)者等方面。

　　當(dāng)然，根據(jù)個(gè)案分析原則，如果經(jīng)營者能夠證明該等價(jià)格限制不會(huì)嚴(yán)重限制相關(guān)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，并且能夠使消費(fèi)者分享由此產(chǎn)生的利益，經(jīng)營者可以根據(jù)《反壟斷法》第十五條的規(guī)定對(duì)固定轉(zhuǎn)售價(jià)和限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)主張個(gè)案豁免。

　　在實(shí)務(wù)中，汽車業(yè)經(jīng)營者基于《反壟斷法》第十五條主張個(gè)案豁免的縱向價(jià)格限制的常見情形包括：

　　(1)新能源汽車推廣期的固定轉(zhuǎn)售價(jià)和限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)

　　為節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、避免“服務(wù)搭便車”，在新能源汽車推廣期，短期(如：9個(gè)月以內(nèi)，從汽車供應(yīng)商就具體車型發(fā)出第一張批售發(fā)票之日起算)的固定轉(zhuǎn)售價(jià)和限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)對(duì)于激勵(lì)經(jīng)銷商努力推廣新能源產(chǎn)品，加大銷售力度，擴(kuò)大市場(chǎng)對(duì)新產(chǎn)品的需求是必要的，進(jìn)而能夠促進(jìn)新產(chǎn)品成功上市，給予消費(fèi)者更多選擇。

　　(2)僅承擔(dān)中間商角色的經(jīng)銷商銷售中的轉(zhuǎn)售價(jià)格限制

　　僅承擔(dān)中間商角色的經(jīng)銷商銷售是指汽車供應(yīng)商與特定第三人或特定終端客戶(如：汽車供應(yīng)商和經(jīng)銷商的員工、大客戶、廣告及贊助對(duì)象等)直接協(xié)商達(dá)成銷售價(jià)，僅通過授權(quán)經(jīng)銷商完成交車、收款、開票等交易環(huán)節(jié)的銷售。在該等交易中，授權(quán)經(jīng)銷商僅承擔(dān)中間商的角色協(xié)助完成交易，與完全意義的經(jīng)銷商有所不同。

　　(3)政府采購中的轉(zhuǎn)售價(jià)格限制

　　在實(shí)務(wù)中，政府采購項(xiàng)目通常要求參加聯(lián)合投標(biāo)的汽車供應(yīng)商與其經(jīng)銷商協(xié)調(diào)后提供一致或固定的零售價(jià)格報(bào)價(jià)。對(duì)于全國范圍的采購項(xiàng)目，政府采購部門有時(shí)與汽車供應(yīng)商直接接洽，汽車供應(yīng)商沒有直銷或零售執(zhí)照，需要與特定經(jīng)銷商就零售價(jià)格達(dá)成一致，以實(shí)現(xiàn)其對(duì)政府采購的報(bào)價(jià)。與僅承擔(dān)中間商角色的經(jīng)銷商銷售類似，政府采購中的經(jīng)銷商如果僅協(xié)助完成交易，則與完全意義的經(jīng)銷商有所不同。

　　(4)汽車供應(yīng)商電商銷售中的轉(zhuǎn)售價(jià)格限制

　　電商銷售中的定價(jià)行為適用《反壟斷法》《反價(jià)格壟斷規(guī)定》等法律法規(guī)。但是，實(shí)務(wù)中存在汽車供應(yīng)商通過電商平臺(tái)在一定時(shí)期以統(tǒng)一價(jià)格銷售汽車，與不特定的最終用戶直接達(dá)成交易，僅通過經(jīng)銷商完成交車、收款、開票等交易環(huán)節(jié)的銷售。在該等電商交易中，經(jīng)銷商僅承擔(dān)中間商的角色協(xié)助完成交易，與完全意義的經(jīng)銷商有所不同。

　　3.建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)和限定最高價(jià)

　　汽車供應(yīng)商對(duì)經(jīng)銷商和維修商設(shè)置轉(zhuǎn)售汽車與汽車售后配件及用品的建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)，以及對(duì)經(jīng)銷商和維修商設(shè)置售后服務(wù)工時(shí)費(fèi)的建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)通常具有效率效果，該等行為一般不會(huì)對(duì)競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生排除、限制影響。

　　但是，如果由于協(xié)議一方的壓力或激勵(lì)，建議價(jià)、指導(dǎo)價(jià)或最高價(jià)被多數(shù)或全部經(jīng)銷商所執(zhí)行，在實(shí)質(zhì)效果上等同于固定轉(zhuǎn)售價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)時(shí)，根據(jù)個(gè)案具體情形，該等行為有可能被認(rèn)定為固定轉(zhuǎn)售價(jià)或限定最低轉(zhuǎn)售價(jià)。

　　4.地域限制和客戶限制

　　地域限制是指供應(yīng)商承諾在特定經(jīng)銷區(qū)域?qū)σ粋€(gè)或若干經(jīng)銷商供貨，經(jīng)銷商承諾不向其他經(jīng)銷區(qū)域銷售。客戶限制是指供應(yīng)商限定經(jīng)銷商只能將商品售予或不得售予特定客戶。

　　地域限制和客戶限制可能削弱品牌內(nèi)競(jìng)爭(zhēng)、分割市場(chǎng)、助長(zhǎng)價(jià)格歧視。有效實(shí)施的地域限制和客戶限制導(dǎo)致其他經(jīng)銷商難以獲得供貨，阻礙更有效率的新型經(jīng)銷模式的推廣，使商品和服務(wù)價(jià)格維持在高位。但是，有時(shí)地域限制和客戶限制也能夠提高經(jīng)銷效率，比如，在經(jīng)銷商需要為保護(hù)和建立品牌形象進(jìn)行特定投資時(shí)，地域限制能產(chǎn)生顯著的效率。

　　(1)不具有顯著市場(chǎng)力量的汽車業(yè)經(jīng)營者設(shè)置的地域限制和客戶限制具有效率效果和正當(dāng)化理由，通常能夠符合《反壟斷法》第十五條的規(guī)定，可以適用《反壟斷法》第十五條。前述情形主要包括：

　　約定經(jīng)銷商僅在其營業(yè)場(chǎng)所進(jìn)行經(jīng)銷活動(dòng)，但不限制該經(jīng)銷商的被動(dòng)銷售，也不限制經(jīng)銷商之間交叉供貨。

　　被動(dòng)銷售，是指經(jīng)銷商未主動(dòng)營銷，但應(yīng)個(gè)別客戶的要求，向該客戶交付商品或服務(wù)。比如，甲地消費(fèi)者到乙地購車的行為即為經(jīng)銷商的被動(dòng)銷售。

　　相對(duì)于傳統(tǒng)銷售方式，電商銷售面向更廣大、更多樣的客戶。如果一個(gè)客戶瀏覽經(jīng)銷商網(wǎng)站或第三方網(wǎng)站并聯(lián)絡(luò)該經(jīng)銷商，且該聯(lián)絡(luò)產(chǎn)生了一筆銷售交易，這筆銷售將被視為被動(dòng)銷售。對(duì)于經(jīng)銷商通過其自有或第三方網(wǎng)站向不特定受眾發(fā)出的信息，如果客戶主動(dòng)選擇接受(如：在線訂閱經(jīng)銷商的推廣信息)并主動(dòng)接洽經(jīng)銷商而產(chǎn)生一筆銷售交易，該交易將被視為經(jīng)銷商的被動(dòng)銷售。但是，如果經(jīng)銷商向特定受眾發(fā)出廣告或促銷信息，則該等行為將構(gòu)成主動(dòng)銷售。

　　限制經(jīng)銷商對(duì)汽車供應(yīng)商為另一經(jīng)銷商保留的獨(dú)占地域或?qū)Ｓ锌蛻暨M(jìn)行主動(dòng)銷售。

　　限制批發(fā)商直接向最終用戶進(jìn)行銷售。

　　為避免配件被客戶用于生產(chǎn)與汽車供應(yīng)商相同的產(chǎn)品，限制經(jīng)銷商向該類客戶銷售配件。

　　為評(píng)估經(jīng)營者的市場(chǎng)力量而設(shè)置一個(gè)固定的市場(chǎng)份額標(biāo)準(zhǔn)并不必然具有合理性、科學(xué)性與可操作性。但是，以縱向協(xié)議的競(jìng)爭(zhēng)評(píng)估為例，執(zhí)法實(shí)踐與理論研究表明，在相關(guān)市場(chǎng)上占有25%-30%以下市場(chǎng)份額的經(jīng)營者有可能被認(rèn)定為不具有顯著市場(chǎng)力量。

　　(2)下述四類地域限制和客戶限制通常能夠嚴(yán)重限制競(jìng)爭(zhēng)，導(dǎo)致高價(jià)并減少消費(fèi)者的選擇，因而不能直接適用《反壟斷法》第十五條的規(guī)定。汽車業(yè)經(jīng)營者從事下述行為，如果能夠證明其行為符合《反壟斷法》第十五條的規(guī)定，可以主張個(gè)案豁免。

　　限制經(jīng)銷商的被動(dòng)銷售。

　　限制經(jīng)銷商之間交叉供貨。

　　限制經(jīng)銷商和維修商向最終用戶銷售汽車維修服務(wù)所需配件。

　　除代工協(xié)議的情形，汽車制造商與配件、修理工具、檢測(cè)儀器或其他設(shè)備供應(yīng)商之間達(dá)成約定，限制此類供應(yīng)商向經(jīng)銷商、維修商或最終用戶銷售有關(guān)配件、修理工具、檢測(cè)儀器或其他設(shè)備。有關(guān)代工協(xié)議的認(rèn)定，參見本指南附則(一)。

　　5.通過保修條款對(duì)售后維修服務(wù)和配件流通施加間接的縱向限制

　　對(duì)在保修范圍內(nèi)的維修保養(yǎng)工作和替換配件，汽車供應(yīng)商通常要求汽車最終用戶到授權(quán)維修網(wǎng)絡(luò)使用原廠配件完成維修保養(yǎng)工作。但是，通過保修條款對(duì)售后服務(wù)和售后配件流通間接施加不合理的縱向限制，能夠排斥獨(dú)立維修商，減少配件供應(yīng)和經(jīng)銷渠道，最終提高汽車維修保養(yǎng)服務(wù)的價(jià)格。

　　上述不合理的縱向限制情形包括但不限于：

　　(1)汽車供應(yīng)商以汽車最終用戶將不在保修范圍的維修保養(yǎng)工作全部交由授權(quán)維修網(wǎng)絡(luò)完成，作為汽車供應(yīng)商履行保修責(zé)任的條件；

　　(2)對(duì)不在保修范圍的售后配件，汽車供應(yīng)商要求使用原廠配件作為其履行保修責(zé)任的條件；

　　(3)汽車供應(yīng)商沒有正當(dāng)理由，限制其維修網(wǎng)絡(luò)對(duì)平行進(jìn)口車提供售后維修保養(yǎng)服務(wù)。

　　6.有關(guān)經(jīng)銷商和維修商銷售與服務(wù)能力的其他縱向限制

　　汽車供應(yīng)商通過協(xié)議和商務(wù)政策等實(shí)施的下述縱向限制，有可能不當(dāng)限制經(jīng)銷商和維修商的銷售與服務(wù)能力，如果導(dǎo)致顯著的排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果，提高汽車經(jīng)銷和維修渠道的價(jià)格，損害消費(fèi)者利益，則相關(guān)協(xié)議和商務(wù)政策可能被認(rèn)定為《反壟斷法》所規(guī)制的縱向壟斷協(xié)議。

　　(1)汽車供應(yīng)商向經(jīng)銷商或維修商強(qiáng)制搭售其未訂購的汽車、售后配件、精品、耗材、修理工具、檢測(cè)儀器等。

　　供應(yīng)商對(duì)經(jīng)銷商實(shí)施的搭售是一種縱向限制，有可能導(dǎo)致搭賣品的排他購買義務(wù)，因而排除搭賣品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。

　　(2)汽車供應(yīng)商強(qiáng)制經(jīng)銷商或維修商接受不合理的汽車或售后配件銷售目標(biāo)、庫存品種和數(shù)量。

　　供應(yīng)商和經(jīng)銷商之間可以通過平等協(xié)商約定合同產(chǎn)品的銷售目標(biāo)、庫存品種和數(shù)量。但是，供應(yīng)商單方制定并強(qiáng)制經(jīng)銷商接受不合理的銷售目標(biāo)、庫存品種和數(shù)量，有可能導(dǎo)致經(jīng)銷商承擔(dān)合同產(chǎn)品的排他購買義務(wù)，因而排除相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)。

　　(3)汽車供應(yīng)商強(qiáng)制要求經(jīng)銷商承擔(dān)以汽車供應(yīng)商名義開展的廣告、車展等宣傳推廣費(fèi)用，或強(qiáng)制限定經(jīng)銷商自擔(dān)費(fèi)用開展廣告宣傳的特定方式和特定媒體。

　　汽車供應(yīng)商通常與經(jīng)銷商約定參與共同推廣和營銷活動(dòng)并要求經(jīng)銷商分?jǐn)偤侠碣M(fèi)用。此外，為確保品牌推廣的整體效果，汽車供應(yīng)商通常為經(jīng)銷商設(shè)置遴選媒體的合理的質(zhì)量型標(biāo)準(zhǔn)。但是，強(qiáng)制要求經(jīng)銷商承擔(dān)以汽車供應(yīng)商名義開展的宣傳推廣費(fèi)用，或強(qiáng)制限定經(jīng)銷商開展廣告宣傳的特定方式和特定媒體，有可能不當(dāng)限制經(jīng)銷商自主決定推廣和營銷活動(dòng)的能力，間接增加經(jīng)銷和售后渠道的成本，最終增加消費(fèi)者的負(fù)擔(dān)。

　　(4)汽車供應(yīng)商限定經(jīng)銷商和維修商只能使用特定有償設(shè)計(jì)單位或建筑單位的服務(wù)，或限定經(jīng)銷商和維修商所需建筑材料、通用設(shè)備、信息管理系統(tǒng)和辦公設(shè)施等只能使用特定品牌、供應(yīng)商和供應(yīng)渠道。

　　為保證品牌形象，汽車供應(yīng)商通常會(huì)通過協(xié)議或商務(wù)政策對(duì)經(jīng)銷商和維修商經(jīng)營場(chǎng)所的設(shè)計(jì)、裝飾、辦公設(shè)施等約定或規(guī)定質(zhì)量型標(biāo)準(zhǔn)。此外，基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的考慮，汽車供應(yīng)商通常指定其汽車品牌標(biāo)識(shí)的采購渠道。但是，限定經(jīng)營場(chǎng)所的設(shè)計(jì)、辦公設(shè)施等只能使用特定第三方品牌、供應(yīng)商和供應(yīng)渠道對(duì)于保證汽車品牌形象通常并非必要，該等限制有可能不當(dāng)限制相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，間接增加經(jīng)銷和售后渠道的成本。

　　(5)汽車供應(yīng)商拒絕供貨或提前解除經(jīng)銷協(xié)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確列出理由。

　　為防止汽車供應(yīng)商由于經(jīng)銷商或維修商從事了促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)的行為，如拒絕執(zhí)行汽車供應(yīng)商設(shè)置的最低轉(zhuǎn)售價(jià)、從汽車供應(yīng)商以外的渠道購進(jìn)原廠配件和同質(zhì)配件用于售后維修等，無正當(dāng)理由拒絕向經(jīng)銷商供貨或提前解除經(jīng)銷協(xié)議，汽車供應(yīng)商拒絕供貨或提前解除經(jīng)銷協(xié)議的通知應(yīng)當(dāng)明確列出理由。

　　三、濫用市場(chǎng)支配地位行為

　　《反壟斷法》第十七條禁止濫用市場(chǎng)支配地位行為，包括不公平高價(jià)和低價(jià)，以及沒有正當(dāng)理由低于成本價(jià)銷售商品、拒絕交易、限定交易、搭售和附加其他不合理交易條件、差別待遇等。

　　目前，我國新車銷售市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)較為激烈，但汽車售后市場(chǎng)由于存在鎖定效應(yīng)和兼容性問題，可能限制削弱售后市場(chǎng)的有效競(jìng)爭(zhēng)，損害消費(fèi)者利益。在個(gè)案中界定汽車售后市場(chǎng)，汽車品牌是需要考慮的一個(gè)重要相關(guān)因素。根據(jù)《反壟斷法》第十七條對(duì)市場(chǎng)支配地位的界定，以及第十八條關(guān)于認(rèn)定經(jīng)營者具有市場(chǎng)支配地位應(yīng)當(dāng)依據(jù)的因素，在新車銷售市場(chǎng)上不具有支配地位的汽車供應(yīng)商，在其品牌汽車售后市場(chǎng)上有可能被認(rèn)定為具有支配地位。

　　(一)售后配件的生產(chǎn)

　　除根據(jù)代工協(xié)議生產(chǎn)的配件以外，在其品牌汽車售后市場(chǎng)上具有支配地位的汽車制造商沒有正當(dāng)理由，不應(yīng)限制為初裝汽車配套的配件制造商生產(chǎn)“雙標(biāo)件”。即，汽車制造商不應(yīng)與向其提供初裝零部件的配件制造商達(dá)成約定，禁止后者在汽車初裝零部件上加貼自有商標(biāo)、標(biāo)識(shí)和零件代碼。雙標(biāo)件旨在提高消費(fèi)者和維修商辨識(shí)同質(zhì)配件的能力，促進(jìn)汽車售后市場(chǎng)有效競(jìng)爭(zhēng)。

　　關(guān)于代工協(xié)議的認(rèn)定，參見本指南附則(一)。

　　(二)售后配件的供應(yīng)與流通

　　在其品牌汽車售后市場(chǎng)上具有支配地位的汽車制造商沒有正當(dāng)理由，不應(yīng)限制售后配件的供應(yīng)與流通，具體包括：

　　1.限制經(jīng)銷商和維修商外采售后配件，即，限制經(jīng)銷商和維修商購買同質(zhì)配件或從其他渠道購買原廠配件(包括平行進(jìn)口配件)。

　　不具有市場(chǎng)支配地位的供應(yīng)商對(duì)其經(jīng)銷渠道設(shè)置一定期限的排他采購義務(wù)，能夠提高經(jīng)銷網(wǎng)絡(luò)的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有助于建立和保持品牌形象，提高品牌對(duì)最終消費(fèi)者的吸引力并提升銷量。但是，如果相關(guān)市場(chǎng)存在顯著的進(jìn)入或擴(kuò)張壁壘，排他采購義務(wù)有可能封鎖競(jìng)爭(zhēng)性供應(yīng)商，削弱創(chuàng)新激勵(lì)機(jī)制，提高經(jīng)銷渠道的商品價(jià)格，限制消費(fèi)者的選擇。

　　在實(shí)務(wù)中，在其品牌汽車售后市場(chǎng)上具有支配地位的汽車供應(yīng)商，對(duì)經(jīng)銷商強(qiáng)制規(guī)定不合理的配件銷售數(shù)量目標(biāo)、庫存品種和數(shù)量，通常能夠?qū)嵸|(zhì)限制經(jīng)銷商和維修商外采配件。

　　但是，汽車供應(yīng)商有權(quán)利要求其授權(quán)體系成員僅使用原廠配件和同質(zhì)配件，并要求其授權(quán)體系成員保證消費(fèi)者的知情權(quán)和配件可追溯性。汽車供應(yīng)商也有權(quán)利要求，僅當(dāng)消費(fèi)者知情并明確選擇且保證配件可追溯性的條件下，授權(quán)體系成員才可以在維修工作中使用再制造件和回用件。上述情形不影響授權(quán)經(jīng)銷商、授權(quán)維修商和配件供應(yīng)商的民事責(zé)任。

　　2.限制配件供應(yīng)商、經(jīng)銷商和維修商外銷售后配件，具體包括：

　　(1)除根據(jù)代工協(xié)議生產(chǎn)的配件以外，要求配件全部“返廠”，即，限制配件供應(yīng)商向售后渠道以自有品牌供應(yīng)配件；

　　(2)限制經(jīng)銷商之間、維修商之間、以及經(jīng)銷商和維修商之間交叉供應(yīng)售后配件；

　　(3)限制經(jīng)銷商和維修商向最終用戶銷售汽車維修服務(wù)所需配件。

　　(三)維修技術(shù)信息、測(cè)試儀器和維修工具的可獲得性

　　汽車售后維修通常需要由具備相應(yīng)資質(zhì)的技工基于特定品牌汽車的技術(shù)信息而完成。汽車供應(yīng)商通常是其品牌汽車全部維修技術(shù)信息的唯一供應(yīng)源。如果維修商不能獲得檢測(cè)、維修汽車以及替換汽車配件所必需的技術(shù)信息，其提供的維修保養(yǎng)服務(wù)可能導(dǎo)致危險(xiǎn)駕駛、高排放和空氣污染等風(fēng)險(xiǎn)；同時(shí)，維修商市場(chǎng)地位受擠壓，導(dǎo)致維修渠道減少、汽車維修保養(yǎng)價(jià)格升高、消費(fèi)者選擇受限。

　　汽車售后市場(chǎng)有效競(jìng)爭(zhēng)需要保障售后維修技術(shù)信息的可獲得性，同時(shí)保障測(cè)試儀器和維修工具的可獲得性。因此，在其品牌汽車售后市場(chǎng)上具有支配地位的汽車供應(yīng)商無正當(dāng)理由，不應(yīng)限制維修技術(shù)信息、測(cè)試儀器和維修工具的可獲得性，包括：

　　1.限制維修商獲取特定品牌汽車維修技術(shù)信息的權(quán)利和渠道；

　　2.與修理工具、檢測(cè)儀器或其他設(shè)備供應(yīng)商之間達(dá)成約定，限制此類供應(yīng)商向經(jīng)銷商和維修商銷售有關(guān)修理工具、檢測(cè)儀器或其他設(shè)備。

　　四、經(jīng)營者集中

　　《反壟斷法》禁止經(jīng)營者實(shí)施具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果的集中。對(duì)于經(jīng)營者集中的競(jìng)爭(zhēng)分析，汽車業(yè)與其他行業(yè)并無顯著差別。

　　關(guān)于汽車業(yè)經(jīng)營者集中的反壟斷審查，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》《關(guān)于評(píng)估經(jīng)營者集中競(jìng)爭(zhēng)影響的暫行規(guī)定》《關(guān)于經(jīng)營者集中附加限制性條件的規(guī)定(試行)》等法律法規(guī)依法處理。

　　在汽車業(yè)經(jīng)營者集中反壟斷審查工作中，本指南關(guān)于汽車業(yè)壟斷協(xié)議和濫用市場(chǎng)支配地位行為的說明和指引，對(duì)于經(jīng)營者集中的反壟斷審查具有參考意義。

　　五、濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)

　　《反壟斷法》禁止行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)。

　　濫用行政權(quán)力排除、限制汽車業(yè)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的行為，由國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)依據(jù)《反壟斷法》《反價(jià)格壟斷規(guī)定》《工商行政管理機(jī)構(gòu)制止濫用行政權(quán)力排斥、限制競(jìng)爭(zhēng)行為的規(guī)定》等法律法規(guī)依法處理。

　　汽車交易中的濫用行政權(quán)力排除、限制競(jìng)爭(zhēng)行為，阻礙汽車市場(chǎng)健康發(fā)展，損害消費(fèi)者利益。比如，二手車交易中的濫用行政權(quán)利排除、限制競(jìng)爭(zhēng)行為，不利于綠色循環(huán)消費(fèi)和汽車市場(chǎng)可持續(xù)發(fā)展，還限制了汽車所有人的物權(quán)處置權(quán)益，延長(zhǎng)消費(fèi)者換車周期，間接影響新車銷售市場(chǎng)。

　　因此，行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理汽車流通事務(wù)職能的組織，不應(yīng)違反《反壟斷法》第五章規(guī)定實(shí)施排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的行為，包括但不限于：

　　(一)制定含有限制汽車市場(chǎng)準(zhǔn)入和汽車自由流通等內(nèi)容的規(guī)定；

　　(二)通過設(shè)定具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果的開業(yè)條件或資質(zhì)要求，限制或者變相限制經(jīng)營者經(jīng)營汽車業(yè)務(wù)；

　　(三)限定或者變相限定單位或者個(gè)人購買、租用、使用其指定的經(jīng)營者提供的汽車交易系統(tǒng)、設(shè)施和經(jīng)營場(chǎng)所；

　　(四)二手車限遷行為，即要求二手車必須在車輛注冊(cè)登記所在地交易；

　　(五)限制二手車交易必須由二手車交易市場(chǎng)開具發(fā)票。

　　六、附則

　　(一)代工協(xié)議的認(rèn)定

　　代工協(xié)議，實(shí)務(wù)中又稱委托加工協(xié)議、代加工合同、承攬合同、貼牌加工合同，是指委托方為被委托方提供必需的技術(shù)、設(shè)備，由被委托方為委托方生產(chǎn)產(chǎn)品、提供服務(wù)或完成工作。

　　如果配件制造商使用汽車制造商的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，根據(jù)汽車制造商的要求加工汽車配件，汽車制造商和配件制造商之間是委托加工關(guān)系，達(dá)成的是代工協(xié)議。代工協(xié)議與使用自有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的配件制造商與汽車制造商之間形成的配件供應(yīng)協(xié)議存在顯著區(qū)別。

　　一項(xiàng)協(xié)議是否構(gòu)成真實(shí)代工協(xié)議，需要進(jìn)行個(gè)案評(píng)估，通過評(píng)估協(xié)議實(shí)質(zhì)內(nèi)容之后加以認(rèn)定，而不能僅僅根據(jù)協(xié)議的形式直接認(rèn)定。簡(jiǎn)言之，如果汽車制造商(委托方)所提供的技術(shù)、設(shè)備是配件制造商(被委托方)根據(jù)汽車制造商的要求，在合理?xiàng)l件下生產(chǎn)合同產(chǎn)品或提供合同服務(wù)所必需的，則配件制造商的身份是“代工廠”，不被視為市場(chǎng)上的獨(dú)立配件供應(yīng)商。

　　但是，當(dāng)汽車制造商向配件制造商提供工具、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)時(shí)，如果該配件制造商已擁有可自主使用的該等工具、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，或者能夠以合理?xiàng)l件獲得該等工具、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，該等情形下汽車制造商的技術(shù)和設(shè)備并非配件制造商履行協(xié)議所必需的。比如，如果汽車制造商僅提供了合同產(chǎn)品一般的描述性信息，但限制配件制造商向售后市場(chǎng)以自有品牌供應(yīng)配件，汽車制造商實(shí)質(zhì)上剝奪了配件制造商在協(xié)議相關(guān)領(lǐng)域拓展業(yè)務(wù)的可能性，排除、限制了相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)，可能導(dǎo)致高價(jià)，減少了消費(fèi)者的選擇。

　　評(píng)估“生產(chǎn)合同產(chǎn)品或提供合同服務(wù)所必需的技術(shù)或設(shè)備”可以考慮的具體因素包括但不限于：

　　1.委托方擁有或有權(quán)處置的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，包括：發(fā)明專利、實(shí)用新型、受版權(quán)保護(hù)的設(shè)計(jì)、注冊(cè)外觀設(shè)計(jì)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

　　2.委托方擁有或有權(quán)處置的生產(chǎn)工藝等專有技術(shù)；

　　3.委托方準(zhǔn)備的與其提供的信息配套使用的研究報(bào)告、方案等文件。

　　(二)指南的生效、更新與增補(bǔ)

　　本指南于*年*月*日起實(shí)施。國務(wù)院反壟斷委員會(huì)將持續(xù)調(diào)查、評(píng)估中國汽車市場(chǎng)總體競(jìng)爭(zhēng)狀況，根據(jù)中國汽車業(yè)發(fā)展趨勢(shì)，適時(shí)更新與增補(bǔ)本指南。